三、代建制在奥运工程中的应用。
为了使代建制在奥运过程中顺利的实施，我们首先提出了，要规范奥运工程的代建的行为。我们为了顺利实施，我们会同了北京市发改委，财政、建设、审计、监察、法制办等各个部门。我们制定了奥运工程代建制的管理办法，奥运工程代建制的实施细则，实施方案，以及合同文本四个文件，这四个文件就是规范行为的。里面很多主体的责、权、力在合同中就加以明确。从目前的12个项目代建情况来说还是正常的。而且我们12个项目都是公开招标的方式确定的，都已经签定了代建合同，已经开始了实施。对目前的应用我就说这些
四、代建制在奥运工程中存在的主要问题。
在奥运工程中主要有13个方面的问题
第一个，就是体制性障碍并缺乏法律依据的问题。应该说是我们碰到的第一个问题。为什么说是体制性障碍？国务院发布了投资体制改革决定以后，作为发展改革部门来说，他是牵头单位，因此作为中央或北京市出台一些管理规定。作为一个建设工程应该涉及到是方方面面，发改委主要是立项审批上面。但是涉及到资金上面，我们的财政部门就要站起来说话了，他说资金是从我这出去的，花多花少应该是我审查、监管，我是审查单位，监管单位，因此他也出了一个文件《代建制的指导若干意见》，在这意见里面，他参照建设单位管理费，明确了代建制的取费标准。那么他也是一个管理单位。然后建设行政主管部门又站出来了，认为真正的代建实施过程是在建设阶段，一旦工程开工到竣工，时间是最长，投资花费又最多，那么他又推行工程总承包和项目管理，他认为项目管理在这里面应该是起主导作用，因此建设行政主管部门认为在代建管理里面也是主管部门。然后是审计，由于我们政策不配套，有些东西超出了一些规定，审计部门说你这个没有依据，你为什么这么作，现在奥运工程是实行全国加和北京两级审计的，现在已经进入审计了。那么就是说你没有依据就是违法。这个问题就要提出来了。监察部门也说，所有如果不合法或违法规定的要予以纠正。大家看，这么多的管理部门都在围绕代建在进行管理，客观上来说大家都在管但都没管好。这是我个人观点。作为奥运工程出现这样的情况也很正常，首先说法律依据，我们就是国务院的一个决定，按照许可法来说，一个决定算不上什么层面，够不成法律法规，就是一个规法性的文件。因此，法律的效力不足。这是第一个问题。我想所谓搞代建制的，管理代建制也好，使用代建的也好，我想你们也是应该碰到的。
第二，碰到的是关于代建单位的资格问题，你要搞代建马上面临的就是这个问题。资格问题，首先说我们的建筑法规定：第十三和十四条规定，从事建筑活动要经过审查，取得资格资质，然后在资质范围内从事建筑活动。但是这里没有代建制，特殊点出我们的设计、勘察、施工、监理，就点了这几个行业要资质。那么代建制算不算建筑活动？现在就两种观点，一种认为它属于，另一种认为它不属于。一种认为，法不禁止便自由，法律上没有说代建制，从法理上来说对公平来说的，而不是对行政机关说的。我们法律上都没有这些规定，怎么能行呢。对我们管理机关来说：法无条文不可为。应该按照这个理解。建筑法是2000年颁发的，我们代建制是从2004年开始实施的，因此法律在前，决定在后。因此在这碰上的就是资质问题。从我们现在的行政许可法第十二条来说，取得这个许可的条件，第三项，就是象我们从事这个活动的都必须取得资格。具体条文大家可以看第三项，这就意味着大家要实行代建制，是个许可行为，要审批，必须先取的资格这一问题，因此资格也一直在我们这也是形成争议的。
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